簡答題（共25分）
1、什么叫締約過失責(zé)任，構(gòu)成締約過失責(zé)任的要件有哪些？
???締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠實(shí)信用原則給對方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
?? (1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，即根本沒有與對方簽訂合同的目的，以與對方談判為借口，損害對方或第三人的利益，惡意地與對方進(jìn)行談判。
?? (2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。
?? (3)有其他違背誠實(shí)信用原則行為。
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2、中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)，在組織形式、組織機(jī)構(gòu)、投資回收
以及利潤分配方面有哪些不同?
（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營，中外合營各方共同投資、?共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧；而合作企業(yè)屬于契約式的合營，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，以其擁有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任；而合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，并以其投資或者提供的合作條件為限?承擔(dān)有限責(zé)任，也可以是不具備中國法人資格的企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時(shí)，外國合營者才能收回自己的資本，在合營企業(yè)存續(xù)期內(nèi)，外國合營者是不能收回自己的資本的；?而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同。合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是董事會(huì)及董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會(huì)制，也可以采取聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制。
（5）利潤分配方式不同。合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；而合作企業(yè)是按合同約定的方?式和比例分配利潤，可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等分配方式。??????????????
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3、破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)如何進(jìn)行分配?
??破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：
（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款。
（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
3.普通破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
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4、《證券法》規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，必須符合哪些條件？
?? 1.股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行。
?? 2.公司股本總額不少于人民幣3000萬元。
?? 3.公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上。
?? 4.公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。
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5、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)符合哪些要求?
1.??外國合營者的出資比例一般不低于25%
2.??合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。增加注冊資本，法律沒禁止。但應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會(huì)會(huì)議通過，報(bào)經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
3.??應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額
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論述題（10分）
試述有限責(zé)任公司的概念和設(shè)立條件。
有限責(zé)任公司是指由50個(gè)以下股東出資組成，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司
設(shè)立條件：
1.????股東符合法定人數(shù)，按我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)必須在50人以下
2.????股東出資達(dá)到法定資本最低限額，即有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律，行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定
3.????股東共同制定公司章程
4.????有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)
5.????有公司住所
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試述支票關(guān)系與匯票關(guān)系的聯(lián)系與區(qū)別。
支票關(guān)系與匯票關(guān)系的相同之處，是同樣存在著三方票據(jù)當(dāng)事人，即出票人、收款人、付款人；
二者的不同之處，則在于支票關(guān)系中，付款人無須承兌，即得為出票人向收款人付款，而在匯票關(guān)系中，付款人須于承兌后，才能為出票人向收款人付款。
之所以存在此種區(qū)別，關(guān)鍵在于在支票關(guān)系中，在出票人與付款人之間必須事先存在一定的資金關(guān)系，基于這種資金關(guān)系，支票的付款人才能不經(jīng)承兌即承擔(dān)付款。
換言之，支票所具有的單純支付證券的性質(zhì)，決定了支票出票人與付款人之間，必須存在資金關(guān)系，才能發(fā)生相應(yīng)的票據(jù)關(guān)系。
在有關(guān)支票的資金關(guān)系上，我國票據(jù)法主要規(guī)定了開立支票存款賬戶、禁止簽發(fā)空頭支票、存款足夠足額付款等三項(xiàng)規(guī)則。
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第一章??經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)
二、案例題
案例1、【答案】
這一條款包括了三個(gè)法律規(guī)范：（1）“會(huì)計(jì)記錄的文字應(yīng)當(dāng)使用中文?！彼募僭O(shè)即前提是對一般單位的會(huì)計(jì)記錄文字而言的，處理部分是“應(yīng)當(dāng)使用中文”。這是一個(gè)義務(wù)性規(guī)范，也是強(qiáng)制性規(guī)范。（2）“在民族自治地方，會(huì)計(jì)記錄可以同時(shí)使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字?！痹摋l法律規(guī)范適用的情況是民族自治地方的單位的會(huì)計(jì)記錄文字，處理部分是可以在使用中文的同時(shí)，使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。該規(guī)范是授權(quán)性規(guī)范，也是任意性規(guī)范，即給民族自治地方的單位一個(gè)選擇權(quán)，可以同時(shí)使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字，也可以不使用。（3）“在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和其他外國組織的會(huì)計(jì)記錄可以同時(shí)使用一種外國文字?！痹摋l法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型同（2），不再贅述。
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案例2、【答案】
由于甲、乙之間沒有簽訂仲裁協(xié)議，故不能通過仲裁方式解決糾紛，只能通過民事訴訟方式解決爭議。對甲公司的仲裁申請，仲裁委員會(huì)不予受理。對乙公司的起訴，法院應(yīng)予受理。
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案例3、【答案】
????主體是江蘇某影視藝術(shù)有限公司、寧波某文化傳播中心；
????客體是電視播映權(quán)；
????內(nèi)容是寧波某文化傳播中心將某電視劇在北京、天津、重慶、山東等7大省市的電視播映權(quán)獨(dú)家轉(zhuǎn)讓給江蘇某影視藝術(shù)有限公司，而江蘇某影視藝術(shù)有限公司支付相應(yīng)款項(xiàng)。
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第二章??企業(yè)法
案例1、【答案】
解析：(1)乙于2月10日以A企業(yè)名義向丙購買價(jià)值2萬元貨物的行為有效。根據(jù)我國《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。盡管乙向丙購買貨物的行為超越職權(quán)，但丙為善意第三人，因此，該行為有效。
(2)乙在3月15日訂立的合同是無效的。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)投資人同意，經(jīng)營管理人員不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。因此，乙在沒有征得甲同意的情況下，與A企業(yè)訂立合同是不符合法律規(guī)定的，該合同無效。
(3)在本例中，乙另外設(shè)立服裝加工企業(yè)的行為是不合法的。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，未經(jīng)投資人的同意，經(jīng)營管理人員不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。由于都是從事服裝加工的企業(yè)，因此，乙在未征得甲的同意情況下，不得另外開立服裝加工企業(yè)。
(4)根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋?/span>
?、偎仿毠すべY和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用;
?、谒范惪?/span>;
?、燮渌麄鶆?wù)。
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。
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?案例2、【答案】
解析：(1)①甲和丁以現(xiàn)金和勞務(wù)出資合法。根據(jù)規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資;合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。②乙的出資于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付合法。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)有各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。即合伙人可以實(shí)際一次性繳付出資，也可以“認(rèn)繳”的形式分期出資。③丙的出資不合法。根據(jù)規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù);以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。丙以房屋出資，但不辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，且保留對該房屋的處分權(quán)，則該房屋并未成為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。④合伙企業(yè)未約定經(jīng)營期限合法。根據(jù)規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)中并不包括合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，合伙企業(yè)經(jīng)營期限并不一定要在合伙企業(yè)成立時(shí)確定。
(2)乙的出質(zhì)行為無效?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
(3)合伙企業(yè)與紡織公司之間簽訂的合同為有效合同。因?yàn)榧徔椆緸樯埔獾谌?，合伙企業(yè)內(nèi)部對甲的權(quán)利限制不得對抗善意第三人，所以合同有效。
(4)乙的轉(zhuǎn)讓行為合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。即合伙人之間轉(zhuǎn)讓持有的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，無須其他合伙人同意。
(5)合伙企業(yè)拒絕債權(quán)人的要求合法。因?yàn)楹匣锲髽I(yè)提供的擔(dān)保屬于一般保證，根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
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案例3、【答案】
解析：(1)合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議有不合法之處。①合伙企業(yè)出資合法。②由甲負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。③合伙企業(yè)規(guī)定退伙人對退伙后一年內(nèi)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
(2)甲的出質(zhì)行為有效。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。本題中，甲為有限合伙人，且合伙協(xié)議對出質(zhì)行為沒有約定。
(3)乙不可以用勞務(wù)作價(jià)增加出資份額?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。但是有限合伙人不得以勞務(wù)出資。
(4)丙與紡織公司之間簽訂的合同部分有效?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。并不導(dǎo)致該合同無效。但是丙與紡織公司代理人私自串通加價(jià)部分無效，因?yàn)檫@屬于損害第三方利益的合同。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
(5)丁轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營不合法?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散。該合伙企業(yè)中只有丁是普通合伙人，如果轉(zhuǎn)為有限合伙人，該合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。
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第三章?公司法
2.試述有限責(zé)任公司的概念和設(shè)立條件。
答：有限責(zé)任公司是指由50個(gè)以下股東出資組成，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（1）股東符合法定人數(shù)
按我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)必須在50人以下。?
（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額
有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣30000元，法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
（3）股東共同制定公司章程
（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)
（5）有公司住所
二、 案例題
案例1、【答案】
(1)出資期限符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。在本題中，甲公司全體股東的首次出資額、出資期限均符合規(guī)定。
(2)股東會(huì)對擔(dān)保事項(xiàng)的決議符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司為股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議，接受擔(dān)保的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。在本題中，接受擔(dān)保的A企業(yè)未參加表決，該決議經(jīng)出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
(3)乙公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(4)B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。
(5)C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。
(6)B企業(yè)可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的，對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，自股東會(huì)決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
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案例2、【答案】
(1)光中公司設(shè)立過程中訂立之公司章程中關(guān)于召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議之提議權(quán)之規(guī)定不合法。?根據(jù)《公司法》之規(guī)定，代表十分之一以上表決權(quán)之股東，三分之一以上之董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)之公司之監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議之，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。而在光中公司之章程中卻規(guī)定臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)之股東，1/2以上之董事或1／2以上之監(jiān)事提議召開，是不符合法律規(guī)定之。
?。?/span>2）光中公司之首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)之首次會(huì)議由出資最多之股東召集和主持。?光中公司之股東乙出資1400萬元，是出資最多之股東。因此，首次股東會(huì)會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。
?。?/span>3）光中公司董事會(huì)作出之關(guān)于甲出資不足之解決方案之內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資之實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)之實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資之股東補(bǔ)繳其差額，公司設(shè)立時(shí)之其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任，而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
?。?/span>4）光中公司股東會(huì)作出之增資決議不合法。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，股東會(huì)對公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)之股東通過。而光中公司討論表決時(shí)，同意之股東之出資額占表決權(quán)總數(shù)之58．3％，未達(dá)到2/3之比例。?因此，增資決議不能通過。
（5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，分公司只是總公司管理之一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司之總公司承擔(dān)。
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第四章??外商投資企業(yè)法
2．中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)符合哪些要求?
答：①在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25％，這是外國合營者認(rèn)繳出資的最低限額。對其最高限額法律沒有明確規(guī)定。
②合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本
③合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。
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3．中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持什么比例？
答：合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持適當(dāng)、合理的比例?，F(xiàn)行有關(guān)規(guī)定如下：（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7／10。（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1／2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1／3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
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4．在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，外國合作者先行回收投資的方式和條件是什么?
答：先行回收投資的方式有：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例。（2）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
先行回收投資的條件有：
（1）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。（2）對于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審核同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。（5）外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
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5．中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)，在組織形式、組織機(jī)構(gòu)、投資回收以及利潤分配方面有哪些不同?
答：（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營，中外合營各方共同投資、?共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧；而合作企業(yè)屬于契約式的合營，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，以其擁有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任；而合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，并以其投資或者提供的合作條件為限?承擔(dān)有限責(zé)任，也可以是不具備中國法人資格的企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時(shí)，外國合營者才能收回自己的資本，在合營企業(yè)存續(xù)期內(nèi)，外國合營者是不能收回自己的資本的；?而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同。合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是董事會(huì)及董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會(huì)制，也可以采取聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制。
（5）利潤分配方式不同。合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；而合作企業(yè)是按合同約定的方?式和比例分配利潤，可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等分配方式。
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二、案例題
1.?答：(1)首先，合營企業(yè)注冊資本在投資總額中的比例合法。根據(jù)規(guī)定，投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
其次，約定的出資期限不合法。根據(jù)規(guī)定，外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
(2)首先，董事會(huì)的組成不合法。根據(jù)規(guī)定，若董事長由一方擔(dān)任，則副董事長應(yīng)由另一方委派。其次，注冊資本的增加或減少的決議不合法。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)注冊資本的增加或減少必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可做出決議。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
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2.?答該合資經(jīng)營企業(yè)合同在以下4個(gè)方面與中國現(xiàn)行的有關(guān)法律法規(guī)不符，應(yīng)加以修改：
(1)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的組織形式為股份有限公司不符合規(guī)定，應(yīng)修改為有限責(zé)任公司。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營企業(yè)合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限，合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(2)合營企業(yè)合同約定外方投資比例占注冊資本的20%不符合規(guī)定，應(yīng)修改為外方投資比例占注冊資本的25%以上。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。
(3)合營企業(yè)合同約定注冊資本為180萬美元不符合法律規(guī)定，應(yīng)修改為210萬美元以上。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。本題中，合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為400萬美元，其注冊資本不得低于210萬美元。
(4)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的股東大會(huì)為企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定，應(yīng)修改為以企業(yè)的董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)。
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第五章??企業(yè)破產(chǎn)法
一、?簡答題
1．如何理解《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)界限?
答：《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)?！备鶕?jù)該條規(guī)定，破產(chǎn)界限有兩個(gè)可供選擇的原因：一是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。二是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。由此可見，破產(chǎn)界限的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，通常簡稱為不能清償。
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2．債權(quán)人和債務(wù)人在什么情況下可以依法向人民法院提出破產(chǎn)申請?
答：《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：“債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。”
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3．人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定作出后其法律效力表現(xiàn)在哪些方面?
答：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。???
（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。
（3）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。???
（4）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。???
（5）破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。
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4．什么是破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)?如何支付?
答：破產(chǎn)費(fèi)用是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行及對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、變價(jià)、分配過程中，必須支付的且用債務(wù)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付的費(fèi)用。
下列費(fèi)用為破產(chǎn)費(fèi)用：①破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；②管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用；③管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。
共益?zhèn)鶆?wù)是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人為全體債權(quán)人的共同利益，管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)時(shí)所負(fù)擔(dān)或產(chǎn)生的債務(wù)，以及因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生的，以債務(wù)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付的債務(wù)。
下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。（2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)。（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)。（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。（6）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。由于債務(wù)人自己財(cái)產(chǎn)的原因而導(dǎo)致他人財(cái)產(chǎn)損失的，作為共益?zhèn)鶆?wù)。
破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償，按照下列原則進(jìn)行：（1）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償。（2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。（3）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。（4）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。
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5．破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)如何進(jìn)行分配?
答：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款。（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
二、案例題
1.?答：(1)A公司觀點(diǎn)錯(cuò)誤。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
(2)乙公司觀點(diǎn)錯(cuò)誤。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：①無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；②以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；③對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；④對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；⑤放棄債?quán)的。本題中，甲公司的無償贈(zèng)送行為發(fā)生在破產(chǎn)宣告前10個(gè)月，那么肯定也是屬于破產(chǎn)申請前1年內(nèi)的期間，因此管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。
(3)丙公司觀點(diǎn)正確。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。
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第六章??證劵法
一、?簡答題
1．公開發(fā)行公司債券應(yīng)具備什么條件?
答：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。
（2）累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％。累計(jì)債券余額是指已發(fā)行尚未到期的債券金額。
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。
（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平。
