簡答題（共25分）
1、什么叫締約過失責(zé)任，構(gòu)成締約過失責(zé)任的要件有哪些？
???締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則給對方造成損失時所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
?? (1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，即根本沒有與對方簽訂合同的目的，以與對方談判為借口，損害對方或第三人的利益，惡意地與對方進(jìn)行談判。
?? (2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。
?? (3)有其他違背誠實信用原則行為。
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2、中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)，在組織形式、組織機構(gòu)、投資回收
以及利潤分配方面有哪些不同?
（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營，中外合營各方共同投資、?共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧；而合作企業(yè)屬于契約式的合營，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，以其擁有的全部財產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任；而合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，并以其投資或者提供的合作條件為限?承擔(dān)有限責(zé)任，也可以是不具備中國法人資格的企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本，在合營企業(yè)存續(xù)期內(nèi)，外國合營者是不能收回自己的資本的；?而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營管理機構(gòu)不同。合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)是董事會及董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會為最高權(quán)力機構(gòu)；而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會制，也可以采取聯(lián)合管理委員會制，還可以采用委托管理制。
（5）利潤分配方式不同。合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；而合作企業(yè)是按合同約定的方?式和比例分配利潤，可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等分配方式。??????????????
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3、破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)如何進(jìn)行分配?
??破產(chǎn)財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：
（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金。（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款。
（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
3.普通破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
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4、《證券法》規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，必須符合哪些條件？
?? 1.股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行。
?? 2.公司股本總額不少于人民幣3000萬元。
?? 3.公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上。
?? 4.公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。
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5、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)符合哪些要求?
1.??外國合營者的出資比例一般不低于25%
2.??合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。增加注冊資本，法律沒禁止。但應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)
3.??應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額
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論述題（10分）
試述有限責(zé)任公司的概念和設(shè)立條件。
有限責(zé)任公司是指由50個以下股東出資組成，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司
設(shè)立條件：
1.????股東符合法定人數(shù)，按我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)必須在50人以下
2.????股東出資達(dá)到法定資本最低限額，即有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律，行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定
3.????股東共同制定公司章程
4.????有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)
5.????有公司住所
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試述支票關(guān)系與匯票關(guān)系的聯(lián)系與區(qū)別。
支票關(guān)系與匯票關(guān)系的相同之處，是同樣存在著三方票據(jù)當(dāng)事人，即出票人、收款人、付款人；
二者的不同之處，則在于支票關(guān)系中，付款人無須承兌，即得為出票人向收款人付款，而在匯票關(guān)系中，付款人須于承兌后，才能為出票人向收款人付款。
之所以存在此種區(qū)別，關(guān)鍵在于在支票關(guān)系中，在出票人與付款人之間必須事先存在一定的資金關(guān)系，基于這種資金關(guān)系，支票的付款人才能不經(jīng)承兌即承擔(dān)付款。
換言之，支票所具有的單純支付證券的性質(zhì)，決定了支票出票人與付款人之間，必須存在資金關(guān)系，才能發(fā)生相應(yīng)的票據(jù)關(guān)系。
在有關(guān)支票的資金關(guān)系上，我國票據(jù)法主要規(guī)定了開立支票存款賬戶、禁止簽發(fā)空頭支票、存款足夠足額付款等三項規(guī)則。
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第一章??經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識
二、案例題
案例1、【答案】
這一條款包括了三個法律規(guī)范：（1）“會計記錄的文字應(yīng)當(dāng)使用中文。”它的假設(shè)即前提是對一般單位的會計記錄文字而言的，處理部分是“應(yīng)當(dāng)使用中文”。這是一個義務(wù)性規(guī)范，也是強制性規(guī)范。（2）“在民族自治地方，會計記錄可以同時使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字?！痹摋l法律規(guī)范適用的情況是民族自治地方的單位的會計記錄文字，處理部分是可以在使用中文的同時，使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。該規(guī)范是授權(quán)性規(guī)范，也是任意性規(guī)范，即給民族自治地方的單位一個選擇權(quán)，可以同時使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字，也可以不使用。（3）“在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和其他外國組織的會計記錄可以同時使用一種外國文字。”該條法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型同（2），不再贅述。
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案例2、【答案】
由于甲、乙之間沒有簽訂仲裁協(xié)議，故不能通過仲裁方式解決糾紛，只能通過民事訴訟方式解決爭議。對甲公司的仲裁申請，仲裁委員會不予受理。對乙公司的起訴，法院應(yīng)予受理。
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案例3、【答案】
????主體是江蘇某影視藝術(shù)有限公司、寧波某文化傳播中心；
????客體是電視播映權(quán)；
????內(nèi)容是寧波某文化傳播中心將某電視劇在北京、天津、重慶、山東等7大省市的電視播映權(quán)獨家轉(zhuǎn)讓給江蘇某影視藝術(shù)有限公司，而江蘇某影視藝術(shù)有限公司支付相應(yīng)款項。
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第二章??企業(yè)法
案例1、【答案】
解析：(1)乙于2月10日以A企業(yè)名義向丙購買價值2萬元貨物的行為有效。根據(jù)我國《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。盡管乙向丙購買貨物的行為超越職權(quán)，但丙為善意第三人，因此，該行為有效。
(2)乙在3月15日訂立的合同是無效的。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)投資人同意，經(jīng)營管理人員不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。因此，乙在沒有征得甲同意的情況下，與A企業(yè)訂立合同是不符合法律規(guī)定的，該合同無效。
(3)在本例中，乙另外設(shè)立服裝加工企業(yè)的行為是不合法的。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，未經(jīng)投資人的同意，經(jīng)營管理人員不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。由于都是從事服裝加工的企業(yè)，因此，乙在未征得甲的同意情況下，不得另外開立服裝加工企業(yè)。
(4)根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序為：
?、偎仿毠すべY和社會保險費用;
?、谒范惪?/span>;
?、燮渌麄鶆?wù)。
個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。
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?案例2、【答案】
解析：(1)①甲和丁以現(xiàn)金和勞務(wù)出資合法。根據(jù)規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資;合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。②乙的出資于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付合法。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)有各合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。即合伙人可以實際一次性繳付出資，也可以“認(rèn)繳”的形式分期出資。③丙的出資不合法。根據(jù)規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù);以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。丙以房屋出資，但不辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，且保留對該房屋的處分權(quán)，則該房屋并未成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。④合伙企業(yè)未約定經(jīng)營期限合法。根據(jù)規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項中并不包括合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，合伙企業(yè)經(jīng)營期限并不一定要在合伙企業(yè)成立時確定。
(2)乙的出質(zhì)行為無效?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
(3)合伙企業(yè)與紡織公司之間簽訂的合同為有效合同。因為紡織公司為善意第三人，合伙企業(yè)內(nèi)部對甲的權(quán)利限制不得對抗善意第三人，所以合同有效。
(4)乙的轉(zhuǎn)讓行為合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。即合伙人之間轉(zhuǎn)讓持有的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額時，無須其他合伙人同意。
(5)合伙企業(yè)拒絕債權(quán)人的要求合法。因為合伙企業(yè)提供的擔(dān)保屬于一般保證，根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
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案例3、【答案】
解析：(1)合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議有不合法之處。①合伙企業(yè)出資合法。②由甲負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。③合伙企業(yè)規(guī)定退伙人對退伙后一年內(nèi)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
(2)甲的出質(zhì)行為有效?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。本題中，甲為有限合伙人，且合伙協(xié)議對出質(zhì)行為沒有約定。
(3)乙不可以用勞務(wù)作價增加出資份額?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。但是有限合伙人不得以勞務(wù)出資。
(4)丙與紡織公司之間簽訂的合同部分有效。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。并不導(dǎo)致該合同無效。但是丙與紡織公司代理人私自串通加價部分無效，因為這屬于損害第三方利益的合同。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
(5)丁轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營不合法。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散。該合伙企業(yè)中只有丁是普通合伙人，如果轉(zhuǎn)為有限合伙人，該合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。
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第三章?公司法
2.試述有限責(zé)任公司的概念和設(shè)立條件。
答：有限責(zé)任公司是指由50個以下股東出資組成，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（1）股東符合法定人數(shù)
按我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)必須在50人以下。?
（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額
有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣30000元，法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
（3）股東共同制定公司章程
（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)
（5）有公司住所
二、 案例題
案例1、【答案】
(1)出資期限符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。在本題中，甲公司全體股東的首次出資額、出資期限均符合規(guī)定。
(2)股東會對擔(dān)保事項的決議符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司為股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議，接受擔(dān)保的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。在本題中，接受擔(dān)保的A企業(yè)未參加表決，該決議經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
(3)乙公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(4)B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。
(5)C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。
(6)B企業(yè)可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，自股東會決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
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案例2、【答案】
(1)光中公司設(shè)立過程中訂立之公司章程中關(guān)于召開臨時股東會會議之提議權(quán)之規(guī)定不合法。?根據(jù)《公司法》之規(guī)定，代表十分之一以上表決權(quán)之股東，三分之一以上之董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會之公司之監(jiān)事提議召開臨時會議之，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。而在光中公司之章程中卻規(guī)定臨時會議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)之股東，1/2以上之董事或1／2以上之監(jiān)事提議召開，是不符合法律規(guī)定之。
（2）光中公司之首次股東會會議由甲召集和主持不合法。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會之首次會議由出資最多之股東召集和主持。?光中公司之股東乙出資1400萬元，是出資最多之股東。因此，首次股東會會議應(yīng)由乙召集和主持。
（3）光中公司董事會作出之關(guān)于甲出資不足之解決方案之內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資之實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)之實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付出資之股東補繳其差額，公司設(shè)立時之其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任，而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
?。?/span>4）光中公司股東會作出之增資決議不合法。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，股東會對公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)之股東通過。而光中公司討論表決時，同意之股東之出資額占表決權(quán)總數(shù)之58．3％，未達(dá)到2/3之比例。?因此，增資決議不能通過。
（5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，分公司只是總公司管理之一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司之總公司承擔(dān)。
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第四章??外商投資企業(yè)法
2．中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)符合哪些要求?
答：①在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25％，這是外國合營者認(rèn)繳出資的最低限額。對其最高限額法律沒有明確規(guī)定。
②合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本
③合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。
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3．中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持什么比例？
答：合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持適當(dāng)、合理的比例?，F(xiàn)行有關(guān)規(guī)定如下：（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7／10。（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1／2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1／3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
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4．在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，外國合作者先行回收投資的方式和條件是什么?
答：先行回收投資的方式有：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例。（2）經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。（3）經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
先行回收投資的條件有：
（1）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。（2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準(zhǔn)。（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審核同意后，報審查批準(zhǔn)機關(guān)審批。（5）外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。
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5．中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)，在組織形式、組織機構(gòu)、投資回收以及利潤分配方面有哪些不同?
答：（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營，中外合營各方共同投資、?共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧；而合作企業(yè)屬于契約式的合營，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，以其擁有的全部財產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任；而合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司，并以其投資或者提供的合作條件為限?承擔(dān)有限責(zé)任，也可以是不具備中國法人資格的企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本，在合營企業(yè)存續(xù)期內(nèi)，外國合營者是不能收回自己的資本的；?而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營管理機構(gòu)不同。合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)是董事會及董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會為最高權(quán)力機構(gòu)；而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會制，也可以采取聯(lián)合管理委員會制，還可以采用委托管理制。
（5）利潤分配方式不同。合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；而合作企業(yè)是按合同約定的方?式和比例分配利潤，可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等分配方式。
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二、案例題
1.?答：(1)首先，合營企業(yè)注冊資本在投資總額中的比例合法。根據(jù)規(guī)定，投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
其次，約定的出資期限不合法。根據(jù)規(guī)定，外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
(2)首先，董事會的組成不合法。根據(jù)規(guī)定，若董事長由一方擔(dān)任，則副董事長應(yīng)由另一方委派。其次，注冊資本的增加或減少的決議不合法。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)注冊資本的增加或減少必須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。
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2.?答該合資經(jīng)營企業(yè)合同在以下4個方面與中國現(xiàn)行的有關(guān)法律法規(guī)不符，應(yīng)加以修改：
(1)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的組織形式為股份有限公司不符合規(guī)定，應(yīng)修改為有限責(zé)任公司。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營企業(yè)合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限，合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(2)合營企業(yè)合同約定外方投資比例占注冊資本的20%不符合規(guī)定，應(yīng)修改為外方投資比例占注冊資本的25%以上。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。
(3)合營企業(yè)合同約定注冊資本為180萬美元不符合法律規(guī)定，應(yīng)修改為210萬美元以上。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。本題中，合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為400萬美元，其注冊資本不得低于210萬美元。
(4)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的股東大會為企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)不符合規(guī)定，應(yīng)修改為以企業(yè)的董事會為最高權(quán)力機構(gòu)。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)為董事會。
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第五章??企業(yè)破產(chǎn)法
一、?簡答題
1．如何理解《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)界限?
答：《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)?！备鶕?jù)該條規(guī)定，破產(chǎn)界限有兩個可供選擇的原因：一是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。二是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。由此可見，破產(chǎn)界限的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，通常簡稱為不能清償。
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2．債權(quán)人和債務(wù)人在什么情況下可以依法向人民法院提出破產(chǎn)申請?
答：《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：“債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算?！?/span>
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3．人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定作出后其法律效力表現(xiàn)在哪些方面?
答：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。???
（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。
（3）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。???
（4）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。???
（5）破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。
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4．什么是破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)?如何支付?
答：破產(chǎn)費用是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行及對債務(wù)人財產(chǎn)的管理、變價、分配過程中，必須支付的且用債務(wù)人財產(chǎn)優(yōu)先支付的費用。
下列費用為破產(chǎn)費用：①破產(chǎn)案件的訴訟費用；②管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；③管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
共益?zhèn)鶆?wù)是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人為全體債權(quán)人的共同利益，管理債務(wù)人財產(chǎn)時所負(fù)擔(dān)或產(chǎn)生的債務(wù)，以及因債務(wù)人財產(chǎn)而產(chǎn)生的，以債務(wù)人財產(chǎn)優(yōu)先支付的債務(wù)。
下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。（2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)。（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)。（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。（6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。由于債務(wù)人自己財產(chǎn)的原因而導(dǎo)致他人財產(chǎn)損失的，作為共益?zhèn)鶆?wù)。
破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償，按照下列原則進(jìn)行：（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。（2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。（3）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。（4）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。
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5．破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)如何進(jìn)行分配?
答：破產(chǎn)財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金。（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款。（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
二、案例題
1.?答：(1)A公司觀點錯誤。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
(2)乙公司觀點錯誤。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；②以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；③對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；④對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；⑤放棄債?quán)的。本題中，甲公司的無償贈送行為發(fā)生在破產(chǎn)宣告前10個月，那么肯定也是屬于破產(chǎn)申請前1年內(nèi)的期間，因此管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。
(3)丙公司觀點正確。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。
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第六章??證劵法
一、?簡答題
1．公開發(fā)行公司債券應(yīng)具備什么條件?
答：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。
（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％。累計債券余額是指已發(fā)行尚未到期的債券金額。
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。
（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平。
